ЦФА как обеспечение в сделках бизнеса: практика и подводные камни

ЦФА как обеспечение в сделках бизнеса: практика и подводные камни

Цифровые финансовые активы (ЦФА) всё активнее внедряются в бизнес-практику не только как инструмент финансирования, но и как обеспечение по сделкам между компаниями. Однако использование ЦФА в качестве залога требует глубокого понимания норм закона 259-ФЗ, особенностей правового режима цифровых прав и практических нюансов реализации залоговых прав в случае неисполнения обязательств.

Несмотря на относительную новизку этого инструмента, уже сформировались определенные подходы к оформлению залога ЦФА, а также выявлены типичные риски, с которыми сталкиваются компании при структурировании таких сделок. В данной статье мы рассмотрим, как компании используют ЦФА для обеспечения обязательств, какие требования предъявляет законодательство, как определяется очередность удовлетворения требований залогодержателей и какие налоговые последствия возникают при обращении взыскания на заложенные ЦФА.

Ключевое

• ЦФА могут передаваться в залог по сделкам между компаниями в соответствии с нормами ГК РФ и требованиями закона 259-ФЗ
• Эффективность залога ЦФА зависит от правильности оформления залога в реестре эмитента и приоритета требований залогодержателя
• Обращение взыскания на ЦФА может повлечь налоговые последствия для обеих сторон сделки

Правовые основы залога ЦФА в бизнес-сделках

Залог ЦФА между компаниями регулируется как общими положениями Гражданского кодекса РФ о залоге (глава 23), так и специальными нормами закона 259-ФЗ. Согласно статье 131 ГК РФ, право залога возникает на основании договора залога или закона. В случае с ЦФА основным основанием является именно договор, который должен содержать все существенные условия, предусмотренные законом.

Закон 259-ФЗ прямо не регулирует залоговые отношения с участием ЦФА, но определяет их правовой статус как объектов гражданских прав. ЦФА представляют собой цифровые права, которые могут включать денежные требования, права по эмиссионным ценным бумагам или утилитарные цифровые права. Важно понимать, что ЦФА не являются средством платежа, что ограничивает их использование в некоторых структурах обеспечения.

Для передачи ЦФА в залог необходимо соблюдение следующих условий: во-первых, ЦФА должны быть выпущены в установленном порядке и внесены в соответствующий реестр эмитента; во-вторых, между залогодателем и залогодержателем должен быть заключен договор залога, предусматривающий передачу прав на ЦФА в обеспечение исполнения обязательств; в-третьих, залог должен быть надлежащим образом зарегистрирован в реестре эмитента ЦФА.

Практика использования ЦФА в качестве обеспечения

На практике ЦФА чаще всего используются в качестве обеспечения по кредитным договорам, договорам займа, договорам купли-продажи с отсрочкой платежа и другим коммерческим сделкам. Компании, владеющие ЦФА, могут использовать их как альтернативу традиционному обеспечению (недвижимость, оборудование, ценные бумаги), особенно если ЦФА составляют значительную часть их активов.

Особенно популярно использование ЦФА в качестве обеспечения в сделках между компаниями, связанными через холдинговые структуры. В этом случае передача ЦФА в залог позволяет сохранить контроль над активами группы компаний, одновременно обеспечив исполнение обязательств аффилированного лица. Также ЦФА могут использоваться в сделках M&A для обеспечения исполнения обязательств продавца или покупателя.

Примером может служить сделка, в которой компания, владеющая ЦФА эмитента-застройщика, передает эти ЦФА в залог банку для получения финансирования под реализацию проекта. В случае неисполнения обязательств банк получает право обратить взыскание на ЦФА, что позволяет ему либо реализовать их на рынке, либо потребовать от эмитента исполнения соответствующих обязательств.

Требования к оформлению залога ЦФА

Оформление залога ЦФА требует соблюдения строгой процедуры, включающей несколько обязательных шагов. Во-первых, стороны должны заключить договор залога, в котором четко определить вид передаваемых в залог ЦФА, их количество, номинальную стоимость, а также размер обеспечиваемого обязательства.

Во-вторых, после заключения договора залога необходимо зарегистрировать залог в реестре эмитента ЦФА. Без такой регистрации залог не будет иметь юридической силы по отношению к третьим лицам, включая других возможных кредиторов эмитента. Порядок регистрации залога определяется правилами ведения реестра, которые утверждает эмитент.

В-третьих, при передаче ЦФА в залог необходимо обеспечить их сохранность и контроль за состоянием. Это может включать блокирование ЦФА на специальном счете в операционной системе эмитента или установление ограничений на распоряжение ими без согласия залогодержателя. Важно также отслеживать возможные изменения в реестре ЦФА, включая выплаченные купоны или погашение основной суммы.

Приоритеты кредиторов при залоге ЦФА

При обращении взыскания на заложенные ЦФА порядок удовлетворения требований кредиторов определяется нормами ГК РФ и правилами, установленными эмитентом. Важно понимать, что ЦФА, переданные в залог, не являются изолированным имуществом залогодателя, а представляют собой права требования или иные права по отношению к эмитенту.

Приоритет залогодержателя зависит от момента регистрации залога в реестре эмитента. В случае если залогодатель передает одни и те же ЦФА в залог нескольким кредиторам, приоритет определяется временем регистрации залога. Ранний залогодержатель имеет преимущественное право на удовлетворение своих требований перед последующими залогодержателями.

Особое внимание следует уделять возможным конкурирующим требованиям по отношению к эмитенту. Например, если эмитент находится в процедуре банкротства, требования залогодержателей по ЦФА будут удовлетворяться в порядке, установленном законодательством о банкротстве. В этом случае залог ЦФА может не дать полного преимущества перед другими кредиторами эмитента, особенно если ЦФА представляют собой требования к самому эмитенту.

Обращение взыскания на заложенные ЦФА: процедура и последствия

1. Досудебный этап: при неисполнении обеспечиваемого обязательства залогодержатель направляет залогодателю требование об обращении взыскания. Если в договоре залога предусмотрена внесудебная процедура взыскания, залогодержатель может реализовать заложенные ЦФА без обращения в суд.
2. Реализация ЦФА: заложенные ЦФА могут быть реализованы путем продажи на организованном рынке ЦФА (если такой существует) или путем заключения договора купли-продажи с конкретным покупателем. При этом следует учитывать ограничения на распоряжение ЦФА, установленные законом 259-ФЗ.
3. Расчеты: вырученные от реализации ЦФА средства направляются на погашение обеспеченного обязательства, а оставшаяся сумма возвращается залогодателю. В случае если средств от реализации недостаточно, залогодержатель может взыскать недостающую сумму в порядке, установленном ГК РФ.

Важно отметить, что обращение взыскания на ЦФА может быть сопряжено с определенными сложностями, связанными с ликвидностью таких активов. На рынке ЦФА пока отсутствует развитая вторичная инфраструктура, что может затруднить быструю реализацию залога по рыночной цене.

Налоговые последствия при залоге и обращении взыскания на ЦФА

Использование ЦФА в качестве обеспечения и последующее обращение взыскания на них могут иметь значительные налоговые последствия для обеих сторон сделки. Для налоговых целей важно правильно квалифицировать операции с ЦФА и определить момент возникновения дохода или расхода.

Для залогодателя (компании, передающей ЦФА в залог) передача ЦФА в залог сама по себе не является реализацией и не образует дохода или расхода. Однако при обращении взыскания и последующей реализации ЦФА у залогодателя может возникнуть доход от реализации, который будет облагаться налогом на прибыль. При этом в расходах можно будет учесть первоначальную стоимость ЦФА.

Для залогодержателя (кредитора) получение ЦФА в обеспечение не является доходом. Однако при реализации этих ЦФА в счет погашения обязательства у залогодержателя возникает доход от реализации, который облагается налогом на прибыль. При этом в расходы можно включить сумму выданного кредита (если она превышает стоимость реализованных ЦФА).

Особое внимание следует уделять операциям по уступке прав требования по ЦФА. Если ЦФА представляют собой денежные требования, их передача в залог и последующее взыскание может рассматриваться как уступка права требования, что имеет свои особенности налогообложения.

Риски и ограничения при использовании ЦФА в качестве обеспечения

Несмотря на кажущуюся привлекательность использования ЦФА в качестве обеспечения, существует ряд существенных рисков, о которых компании должны знать при структурировании таких сделок. Во-первых, ликвидность ЦФА может быть ниже, чем у традиционных активов, что затрудняет быструю реализацию залога в случае необходимости.

Во-вторых, существует риск изменения правового режима ЦФА. Закон 259-ФЗ относительно новый, и практика его применения продолжает формироваться. Возможные изменения в законодательстве могут повлиять на статус ЦФА и возможность их использования в качестве обеспечения.

В-третьих, важно учитывать риски, связанные с эмитентом ЦФА. Если эмитент окажется неплатежеспособным, это может снизить стоимость или полностью обесценить заложенные ЦФА. Особенно это касается утилитарных ЦФА, стоимость которых напрямую зависит от деятельности эмитента.

Наконец, следует помнить о запрете использования ЦФА в качестве средства платежа на территории РФ. Это ограничение может затруднить использование некоторых структур обеспечения, где предполагается расчеты ЦФА.

Тенденции развития залоговых операций с ЦФА

Рынок ЦФА в России продолжает развиваться, и практика их использования в качестве обеспечения также претерпевает изменения. Одной из ключевых тенденций является появление специализированных платформ, которые facilitate залоговые операции с ЦФА, включая их оценку, страхование и реализацию.

Также наблюдается рост интереса со стороны банков и других кредитных организаций к использованию ЦФА в качестве обеспечения по кредитам. Некоторые банки уже разрабатывают специальные продукты, предусматривающие возможность залога ЦФА, особенно в сегменте малого и среднего бизнеса.

В перспективе можно ожидать дальнейшего развития нормативной базы, регулирующей залоговые операции с ЦФА. Возможно появление специальных правил, учитывающих особенности ЦФА как объекта залога, а также создание организованных рынков для их реализации в случае обращения взыскания.

Что ещё почитать

• ЦФА против облигаций: что выбрать частному инвестору
• Риски ЦФА: что нужно знать перед покупкой цифровых активов
• Виды ЦФА: полная классификация цифровых финансовых активов

Материал носит справочный характер и не является индивидуальной инвестиционной рекомендацией.