Какие активы запрещено токенизировать в форме ЦФА

Закон о цифровых финансовых активах (259-ФЗ) определяет ЦФА через положительное перечисление: это цифровые права, включающие денежные требования и возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам. Но из этого определения следуют жёсткие ограничения. Всё, что не укладывается в рамку «денежного требования» или «права по эмиссионной ценной бумаге», не может быть ЦФА. Отдельные запреты установлены прямо в законе, другие вытекают из общих норм гражданского права, банковского регулирования и санкционного законодательства.

Кроме того, существуют ограничения, которые прямо не сформулированы в законе, но вытекают из практики регулирования. ЦБ РФ последовательно отклоняет выпуски, где базовый актив неясен, структура запутана или экономическая суть маскируется под допустимую форму. Регулятор оценивает решение о выпуске по существу, а не только по формальным признакам.

Перечень ниже поможет эмитентам не тратить время и деньги на разработку выпуска, который ЦБ РФ отклонит, а инвесторам — отличить легитимный ЦФА от сомнительной токенизации.

Прямые запреты из 259-ФЗ

Цифровая валюта

Статья 1 259-ФЗ проводит чёткую границу: ЦФА и цифровая валюта — разные правовые режимы. Bitcoin, Ethereum, Tether и любая другая криптовалюта не могут быть базовым активом ЦФА. Нельзя выпустить ЦФА, обеспеченный Bitcoin, или ЦФА, дающий право на получение криптовалюты.

ЦФА, обеспеченные другими ЦФА (в некоторых конфигурациях)

Закон не запрещает ЦФА, обеспеченные ЦФА, напрямую. Однако ЦБ РФ на практике не допускает выпуски, где базовым активом выступает неопределённый пул других ЦФА без конкретизации. Структурированные продукты, где ЦФА даёт право на получение дохода от корзины других ЦФА, возможны, но требуют индивидуального согласования регулятора.

Право на оружие и боеприпасы

Оружие регулируется Федеральным законом «Об оружии» № 150-ФЗ. Оборот оружия ограничен, а некоторые виды полностью запрещены. Право требования передачи оружия не может быть токенизировано в форме ЦФА, поскольку это противоречило бы императивным нормам оборота оружия.

Наркотические и психотропные вещества

Явный запрет, вытекающий из Федерального закона «О наркотических средствах и психотропных веществах» № 3-ФЗ. Любые права, связанные с оборотом наркотиков, не могут быть объектом гражданского оборота и, соответственно, не могут быть токенизированы.

Запреты, вытекающие из гражданского законодательства

Корпоративные права (доли в ООО, акции)

ЦФА не может удостоверять корпоративные права: право голоса, право на участие в управлении, право на ликвидационную квоту. Если вы хотите токенизировать долю в бизнесе, ЦФА — неправильный инструмент. Владелец ЦФА не становится участником ООО или акционером АО.

Это не значит, что нельзя выпустить ЦФА, привязанный к доходности бизнеса. Можно — но это будет денежное требование (право на получение части прибыли), а не доля в капитале.

Право собственности на недвижимое имущество

Право собственности на недвижимость возникает с момента государственной регистрации в ЕГРН (ст. 219 ГК РФ). Запись в реестре оператора ЦФА не заменяет регистрацию в Росреестре. Нельзя выпустить ЦФА, который бы непосредственно удостоверял право собственности на квартиру или земельный участок.

Допустимы производные конструкции: ЦФА на право требования передачи объекта недвижимости (аналог ДДУ), ЦФА на право аренды, ЦФА, обеспеченные денежными требованиями из договоров долевого участия. Но не прямое право собственности.

Право требования, которое нельзя оценить

Если денежное требование не имеет критериев оценки (нет фиксируемой суммы, нет формулы расчёта, нет рыночных аналогов), оператор и ЦБ РФ не допустят такой выпуск. Инвестор должен понимать, сколько он получит и при каких условиях.

Права из недействительных или оспоримых сделок

ЦФА не может быть обеспечен правом требования из сделки, которая является недействительной или может быть оспорена (мнимая, притворная сделка — ст. 170 ГК РФ). Если базовое обязательство окажется недействительным, права владельцев ЦФА оказываются необеспеченными.

Запреты из банковского и валютного регулирования

Депозитные вклады физических лиц

Страхование вкладов регулируется Федеральным законом № 177-ФЗ. Страхование распространяется на банковские вклады, а не на ЦФА. Если бы банк выпустил ЦФА, которые по сути являются депозитом, вкладчик потерял бы гарантию АСВ. Поэтому ЦБ РФ не допускает выпуски ЦФА, имитирующие банковские вклады для физических лиц.

Средства бюджетов и государственных внебюджетных фондов

Бюджетные средства не могут быть использованы для приобретения рисковых активов. Токенизация бюджетных обязательств в форме ЦФА противоречит бюджетному законодательству.

Санкционные активы

Активы, принадлежащие лицам, находящимся в санкционных списках (России, ЕС, США), или связанные с санкционированными секторами экономики, не могут быть токенизированы. Операторы обязаны проводить проверки по 115-ФЗ и санкционным спискам. Выпуск ЦФА на активы, попадающие под санкции, будет заблокирован.

Личные неимущественные права

Права, неразрывно связанные с личностью (ст. 150 ГК РФ), не могут быть объектом сделок. К ним относятся:

• Право на имя, изображение, honour и достоинство
• Право авторства (но не имущественные права на результат интеллектуальной деятельности — их можно)
• Семейные права (алименты, право на воспитание)
• Право на тайну переписки, личную и семейную тайну

Нельзя выпустить ЦФА, дающий право на использование чьего-то имени или изображения. А вот право на получение роялти от использования произведения — имущественное право, и оно может быть токенизировано.

Чего нельзя делать при токенизации активов, не попавших в запретный список

Даже если актив формально не запрещён, существуют ограничения по форме и содержанию:

• Нельзя вводить инвесторов в заблуждение относительно природы актива. ЦФА, который по факту является акцией, но оформлен как денежное требование, будет отклонён.
• Нельзя обходить требования к эмиссии ценных бумаг через форму ЦФА. Если экономическая суть сделки — эмиссия облигаций, а не выпуск ЦФА, ЦБ РФ потребует пройти процедуру эмиссии.
• Нельзя выпускать ЦФА, обеспеченные активами, информация о которых является коммерческой или банковской тайной, если инвестор не может получить доступ к этой информации.

Сводная таблица запретов

Что будет, если попытаться токенизировать запрещённый актив

Последствия зависят от стадии:

• На этапе согласования с оператором. Оператор отклонит заявку. Вы потеряете время на подготовку документации, но финансовых потерь не будет.

• Если оператор принял выпуск, а ЦБ РФ обнаружил нарушение. Регулятор может потребовать отзыва выпуска, наложить штраф на оператора и эмитента, приостановить деятельность оператора. Инвесторы получат право требования возврата средств по правилам недействительных сделок.

• Если ЦФА уже проданы. Сделка может быть признана недействительной по иску инвестора или регулятора. Эмитент обязан вернуть средства инвесторам. Дополнительно возможна административная и уголовная ответственность за незаконную эмиссию цифровых прав (ст. 170.1 УК РФ).

Для инвестора, который добросовестно приобрёл ЦФА, последствия менее тяжёлые — он вправе потребовать возврата вложенных средств. Но если инвестор знал или должен был знать о незаконности выпуска (например, очевидная подмена акций ЦФА), суд может отказать в защите его прав по принципу недопустимости защиты недобросовестного участника оборота.

Часто задаваемые вопросы

Вопрос: NFT — это ЦФА? Можно ли продавать NFT на платформе ЦФА?

Ответ: Нет. NFT (non-fungible token) не подпадает под определение ЦФА, потому что не содержит денежного требования или права по эмиссионной ценной бумаге. NFT регулируется отдельными положениями ГК РФ о цифровой гражданско-правовой сделке (ст. 14 259-ФЗ). Продажа NFT на платформе ЦФА не допускается.

Вопрос: А если выпустить ЦФА, которые дают право на получение криптовалюты в будущем?

Ответ: Это прямое нарушение. Право требования передачи криптовалюты не может быть включено в состав ЦФА, поскольку цифровая валюта является отдельным объектом регулирования с другим правовым режимом (глава 4.1 259-ФЗ). Оператор не примет такой выпуск. Даже если попытаться замаскировать это как денежное требование «в размере эквивалента криптовалюты», регулятор выявит суть.

Вопрос: Можно ли токенизировать золото, находящееся под санкциями (например, российское золото в списках LBMA)?

Ответ: Золото как физический металл не находится под санкциями. Однако если право требования на золото связано с санкционным лицом (эмитент или хранитель металла находится в санкционных списках), оператор обязан заблокировать операции. Сам по себе металл как базовый актив ЦФА не запрещён.

Вопрос: Запрещены ли utility-токены (право на получение услуги)?

Ответ: Utility-токены, дающие право на получение конкретной услуги или товара, не являются ЦФА. Они не содержат денежного требования. Но они и не запрещены — просто регулируются по другим правилам (цифровая гражданско-правовая сделка по ст. 14 259-ФЗ). На платформе ЦФА их выпускать нельзя.

Вопрос: Могут ли правила измениться и какие-то запрещённые активы стать разрешёнными?

Ответ: Да. Законодательство о ЦФА активно развивается. Уже внесены поправки, расширяющие перечень допустимых активов (в частности, по недвижимости и интеллектуальной собственности). За изменениями следите на сайте ЦБ РФ и в мониторинге законопроектов Госдумы. Но фундаментальные запреты (криптовалюта, корпоративные права, наркотики, оружие) вряд ли будут смягчены.

Источники

• Федеральный закон №259-ФЗ — «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»
• Гражданский кодекс РФ — ст. 128, 150, 219
• ФЗ «Об оружии» № 150-ФЗ
• ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» № 3-ФЗ
• Информация ЦБ РФ — разъяснения по допустимым типам базовых активов ЦФА